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La raccomandazione europea sul contrasto ai contenuti illeciti online

Avv. Alessandro La Rosa

Il primo marzo c.a. la Commissione europea ha adottato una raccomandazione sulle misure per monitorare efficacemente i contenuti illegali online (“Raccomandazione”). L’obiettivo principale di tale raccomandazione è legato ai servizi degli hosting provider i quali, come noto, giocano un ruolo essenziale per il rispetto dei diritti, inclusi i diritti d’autore, in internet: una linea di indirizzamento era già stata tracciata dalla Commissione europea con la Comunicazione del 28 settembre 2017; con la raccomandazione in parola la Commissione consolida i provvedimenti adottati nel quadro di diverse iniziative.

Viene anzitutto affermato un principio fondamentale: “ciò che è illegale offline lo è anche online” e quindi qualunque informazione non conforme al diritto dell’Unione o di uno Stato membro (tanto il materiale pedopornografico quanto le violazioni dei diritti di proprietà intellettuale) se è illecita nella realtà fisica, lo è anche in quella digitale.

La Raccomandazione costituisce un ulteriore passo in avanti, in quanto definisce formalmente le misure operative che dovrebbero essere adottate dalle imprese e dagli Stati membri per quanto concerne la rilevazione e la rimozione dei contenuti illegali mediate misure reattive o proattive (come l’uso di strumenti automatizzati per rilevare contenuti illegali). In particolare, viene ribadito che, secondo le norme contenute nella Direttiva E-Commerce (2000/31/CE), gli Stati membri possono imporre un dovere di diligenza (“duty of care”) a carico dei prestatori di servizi di hosting in relazione ai contenuti illegali da essi eventualmente memorizzati (Raccomandazione, considerando 8). Nell’imporre l’adozione di misure “effettive, appropriate e proporzionate” atte a impedire –e ove possibile prevenire– la diffusione di contenuti illeciti bisognerà tenere nella dovuta considerazione tutti i diritti fondamentali, in particolare di quelli garantiti dalla Carta dei diritti fondamentali dell’Unione europea, inclusa la proprietà intellettuale (Raccomandazione, considerando 13), nonché lo stato dello sviluppo delle tecnologie (Raccomandazione, considerando 14).

La Commissione, conformemente alla giurisprudenza della Corte UE, ha ribadito che i fornitori di servizi di hosting possono venire a conoscenza dei contenuti illeciti anche indipendentemente (“in modi diversi”) da una segnalazione del soggetto interessato e che in presenza di tali segnalazioni, il livello di accuratezza delle stesse deve essere analizzata “alla luce delle specificità di ogni caso individuale”: ne segue che, in presenza di violazioni dei diritti di proprietà intellettuale, le informazioni eventualmente fornite al provider possono differire notevolmente da quelle necessarie, ad esempio, per la localizzazione di contenuti illeciti di altra natura (ad es. contenuti diffamatori). Al fine di garantire la trasparenza dell’attività dei fornitori di servizi di hosting, gli stessi dovranno pubblicare, ad intervalli regolari, relazioni sulle loro attività relative alla rimozione dei contenuti considerati illegali e alla disabilitazione dell’accesso ai medesimi nonché specifiche relazioni, destinate alla Commissione, sull’attività di monitoraggio da essi svolta. Condivisibile appare quindi l’auspicio della Commissione, a che la lotta ai contenuti illegali online venga affrontata con “un approccio olistico”, essendo tali contenuti spesso trasferiti da un prestatore di servizi di hosting all’altro i quali dovrebbero condividere esperienze, soluzioni tecnologiche e migliori prassi (Raccomandazione, considerando 30). Particolarmente rilevante, infine, è il fatto che la Raccomandazione è destinata a condizionare anche l’attività di tutti i prestatori di servizi di hosting, indipendentemente dal fatto che siano stabiliti nell’Unione o in un paese terzo, a condizione che le loro attività siano rivolte a consumatori residenti nell’Unione.

Corte d’Appello di Roma: la videosharing platform è responsabile per la violazione di copyright

Avv. Alessandro La Rosa

La Corte d’Appello di Roma, Sezione Impresa, con sentenza 2833/2017 del 29.4.2017 ha integralmente confermato la sentenza di primo grado n. 8437 emessa dal Tribunale delle Imprese di Roma il 15.3.2016 (già commentata qui) ed ha rigettato l’impugnazione proposta dalla TMFT Enterprises, LLC, gestore del noto portale digitale americano break.com (brand della Defy Media: http://www.defymedia.com/).

La Corte d’Appello di Roma ha chiarito che le rivendicazioni di RTI (società del Gruppo Mediaset) vanno qualificate in termini di illecito aquiliano per cooperazione colposa mediante omissione del gestore del portale Break.com (non più raggiungibile dall’Italia) ed ha anzitutto confermato la competenza del giudice italiano a decidere la controversia (competenza contestata dalla società californiana).

Per la prima volta la Corte d’Appello di Roma si è espressa sul tema, più volte affrontato dalla giurisprudenza nazionale, della responsabilità dei fornitori di piattaforme che consentono anche la visualizzazione di video caricati dagli utenti, ed ha confermato il consolidato orientamento del Tribunale delle Imprese di Roma (si vedano i casi Break Media; Megavideo; Kewego).

E’ stato quindi chiaramente affermato che il regime di limitazione della responsabilità dei fornitori di servizi di hosting previsto dalla Direttiva 2000/31/CE è applicabile solo ed unicamente ai soggetti che forniscono un supporto di tipo meramente tecnico ai fini del caricamento di contenuti (in questo caso video) a richiesta degli utenti e che l’attività di gestione dei detti contenuti, soprattutto se si traduce nella associazione agli stessi di spazi pubblicitari, esclude in radice qualsiasi possibilità di considerare tali operatori meramente “neutrali” rispetto alle informazioni ed ai dati memorizzati:

-“in concreto l’attività svolta dall’odierna appellante non può ritenersi limitata alla sola fornitura di un supporto tecnico per consentire agli utenti di accedere alla piattaforma digitale”;

– tale attività è “risultata ben più complessa ed articolata di una attività di tipo neutro, automatico e meramente tecnico , tenuto conto delle pluriarticolate attività svolte dal provider nella gestione dei contenuti immessi sulla propria piattaforma digitale”;

– “si tratta di attività tutt’altro che avulse dalla conoscenza e valutazione dei contenuti presenti sulla detta piattaforma digitale” che include la “cernita dei contenuti audio video da collegare alla pubblicità in base ai dati di maggiore o minore visione, così palesandosi l’interesse diretto di detto provider alla natura ed al tipo di contenuti esistenti nella propria piattaforma digitale per l’anzidetto scopo diretto proprio per evidenti ragioni di tornaconto economico”.

Quindi, conformemente a quanto costantemente stabilito dalla Corte di Giustizia UE, è stato chiarito che la presenza di un “evoluto sistema operativo” funzionale alla migliore operatività della piattaforma, é “incompatibile con l’attività passiva tipica dell’hosting provider”, soprattutto in presenza di un editorial team per la predetta selezione dei video caricati con la finalità del loro sfruttamento commerciale pubblicitario”.

In presenza dei suddetti elementi fattuali, la responsabilità del provider per la diffusione non autorizzata di opere di terzi è ben configurabile il concorso del provider nell’illecito direttamente posto in essere da chi immette le opere di terzi sulla piattaforma in assenza dell’autorizzazione degli aventi diritto. Nessuna limitazione di responsabilità quindi e, al contrario, quando le informazioni memorizzate integrano “fatti illeciti e violazione dei diritti di terzi”, in assenza di attività meramente passiva, è certamente “ravvisabile un’attività volontariamente finalizzata a concorrere o cooperare col terzo nell’illecito”.

In particolare, la conoscenza dell’illecito da parte del provider attraverso apposite diffide –in questo caso inviate dall’operatore televisivo RTI prima del giudizio- ha determinato il sorgere “in capo al provider (di) un preciso obbligo di intervento protettivo e di rimozione dei contenuti illeciti segnalati,”. Al riguardo, “non può sorgere dubbio in merito all’insorgenza di un obbligo attivo di intervento da parte del provider per impedirne la prosecuzione” dell’illecito stante “la effettiva conoscenza, in seguito a segnalazione di RTI, della illiceità dei contenuti lesivi del diritto d’autore di quest’ultima”.

Infine, sostiene la Corte capitolina, in capo al titolare dei diritti non sussiste alcun obbligo normativo di informare la piattaforma di videosharing comunicando i singoli URL per la localizzazione specifica dei brani audiovideo pubblicati in violazione dei propri diritti.

In presenza di violazioni come quelle oggetto di causa, l’operatore ben può ritenersi sufficientemente informato attraverso la comunicazione dei titoli delle opere televisive in questione, soprattutto qualora i brani video abusivamente diffusi recano, tutti, i marchi identificativi del titolare dei diritti:

tale dato tecnico (URL ndr) non coincide con i singoli contenuti lesivi presenti nella piattaforma digitale, né tale dato tecnico costituisce presupposto indispensabile per provvedere all’individuazione dei medesimi contenuti, ma sopra tutto, e ciò che è più rilevante, nessuna base giuridico-normativa può ricollegarsi a siffatta pretesa collaborativa di Break Media, posto che l’unico dato di fatto decisivo in ordine all’insorgenza della responsabilità del provider (in caso di segnalazione degli illeciti) è quello della effettiva conoscenza”;

Condizione assolutamente soddisfatta nel caso di specie in relazione alle due diffide inviate da RTI, con i titoli identificativi dei programmi diffusi arbitrariamente, peraltro facilmente individuabili proprio in virtù dell’intimo collegamento del marchio collegato a tali prodotti audiovisivi, tali cioè da non lasciare alcun margine di incertezza sulla loro individuazione, senza necessità di altri dati tecnici che, come detto, non trovano necessità di essere forniti dal titolare del diritto leso né alcuna normativa di settore, tanto meno nelle numerose decisioni giurisprudenziali ampiamente richiamate dalla stessa appellante”.

Anche negli USA il fornitore di accesso alla rete è responsabile per la violazione del copyright

Con la decisione dello scorso 8 agosto c.a., la Corte Distrettuale della Virginia ha confermato la sentenza con cui– in primo grado- il Tribunale aveva condannato un fornitore di accesso ad Internet (Cox) a corrispondere un risarcimento pari a complessivi 25 milioni di dollari in favore della storica casa discografica BMG (ne avevamo già riferito qui). Anche in sede di appello è stato infatti confermato che Cox deve essere ritenuta responsabile per avere omesso di interrompere la fornitura di connessione a Internet agli utenti che utilizzavano il servizio per il download illegale delle opere di BMG, ancorché quest’ultima avesse ripetutamente messo a conoscenza dell’ISP (con oltre un milione di notifiche) l’esistenza di tali violazioni.

WI-FI e violazione del copyright

Avv. Alessandro La Rosa

 

Responsabile il fornitore di una connessione Wi-Fi gratuita? il parere dell’Avvocato Generale UE

Su iniziativa di Sony Music Entertainment, il Tribunale di Monaco di Baviera ha ritenuto responsabile del download illegale di un brano musicale il gestore di un negozio di elettronica che forniva gratuitamente la connessione alla propria rete WI-FI.

A seguito dell’impugnazione della detta sentenza, la Corte di Giustizia UE (causa C- 484/14, McFadden) è stata chiamata a decidere se il fornitore di una rete WI-FI ad accesso gratuito e senza restrizioni possa essere considerato alla stregua di un provider di accesso alla rete (secondo la nozione di “mere conduit” fornita della Direttiva “e-commerce”) e, in caso affermativo, se lo stesso fornitore possa essere condannato al pagamento di danni da lesione di diritti d’autore di terzi per l’omesso controllo dei dati trasmessi attraverso la propria rete WI-FI (direct liability). La Corte deve anche chiarire se tale soggetto possa essere destinatario di un ordine che gli vieti di consentire il ripetersi di specifiche violazioni e gli imponga una sanzione pecuniaria in caso di inottemperanza (indirect liability); e, infine, quale contenuto debba avere un tale ordine inibitorio.

Con parere dello scorso 16 marzo, l’Avvocato Generale ha preliminarmente chiarito che non osta alla qualifica di intermediario come œmere conduit” la fornitura libera e gratuita di una rete WI-FI. Sul punto, milita il fatto che la nozione di “fornitore di accesso alla rete” in ambito comunitario comprende ogni attività , resa in un contesto commerciale, che consente di accedere ad una connessione Internet.

Ne segue che il fornitore di una rete WI-FI gratuita può godere delle limitazioni di responsabilità previste per i “mere conduit” se ricorrono le specifiche condizioni previste dalla citata Direttiva (i.e. egli non dia origine alla trasmissione; non selezioni il destinatario della trasmissione; non selezioni o modifichi le informazioni trasmesse). Solo in presenza di dette condizioni, anche il provider di una rete WI-FI gratuita non può essere considerato direttamente responsabile, e condannato al risarcimento di eventuali danni, di violazioni commesse da terzi utilizzando la sua rete.

Il detto operatore è invece certamente responsabile se, in presenza di un ordine specifico dell’autorità, non vi ottemperi: ordine che “chiarisce l’Avvocato Generale- ben potrà essere accompagnato dalla previsione di una sanzione pecuniaria per il caso di inosservanza.

Quanto infine al perimetro di un siffatto ordine, viene confermata la validità  di quanto già espresso dalla Corte di Giustizia in riferimento alla causa C-314/12, UPC Telekabel (commentata qui sul sito www.owlitalia.com). In particolare tele ordine (injunction) deve prevedere misure preventive che: siano effettive, proporzionate e dissuasive (come voluto dalla Direttiva 2004/48/CE); siano finalizzate alla prevenzione di specifiche violazioni (specific infringement); non consistano in un obbligo generale di sorveglianza; realizzino un equo bilanciamento dei diritti fondamentali eventualmente configgenti.